调查婚姻出轨需要哪些证据（法官认可的婚外情、家暴证据）

调查婚姻出轨需要哪些证据（法官认可的婚外情、家暴证据）

作者：周志豪，律师，广州离婚律师王友柏，团队律师。

离婚的本质是夫妻关系确实已经破裂。我国《民法典》第1079条规定了准予离婚判决的法定事项。根据我们团队处理的上千起婚姻案件的统计，人们日常生活中的“不忠”和“家暴”大部分是离婚的根本原因，深受其害的无过错方渴望尽快判决离婚，重新调整自己的新生活。此时此刻，一时冲动寻求法律途径提起离婚诉讼绝非易事。

同时，我国《民法典》第1091条规定，‘有下列情形之一造成离婚的，无过错方有权请求损害赔偿： (一)重婚；(二)与他人同居的；(三)实施家庭暴力的；(四)虐待或者遗弃家庭成员的；(五)有其他重大故障。“也就是说，在离婚诉讼中，如果错方有‘出轨’或‘家暴’，非错方有权要求‘损害赔偿’。因此，无过错方证明对方存在“不忠”和“家庭暴力”的事实非常重要，要求赔偿更有帮助。

俗话说‘打官司就是证据’。因此，要证明错方有‘出轨’和‘家暴’的事实，请阅读王友柏原律师《女子4年8次起诉离婚未果，婚姻律师教你破解诉讼离婚难的问题》教你收集相关证据了解详情。另一方面，如果没有证据，案件就会败诉，但不一定‘有证据’，证据肯定会‘有用’。总之，在有证据的同时，要保证证据能够得到有效利用，即取保候审证据的真实性、合法性和关联性能够得到法院的认可。大多数人在日常生活中寻找和收集证据。只要我们对‘欺骗’和‘家庭暴力’有基本的社会认知，收集到的‘证据’一般都符合真实性和关联性。因此，我们将在下面分析‘证据的合法性’来教你保证证据的合法性。

一、关于证据的合法性：

证据正当性是指运用某一物品(或其他形式)证明案件事实的方法的正当性，即适用某种特定证据材料的正当性。然而，作为信息载体的证据并没有讨论“合法性”的问题。例如，规定男子在婚姻期间不得出轨或实施家庭暴力的书面协议本身并不违法。协议经夫妻双方签字确认后生效。但如果庭审中没有质证，书面协议就不具有证据的合法性，不能作为认定案件事实的依据，但这并不意味着协议中约定的双方权利义务是‘非法’的。

其次，如果前述协议约定的内容为‘男方在X、X、Y、X上出轨第三人，但女方基于照顾全家人、和睦相处选择长期原谅，男方再犯罪就要净身出户’，则协议中反映的案件事实可能因违反一方真实意思表示而无效，协议对双方不具有约束力。但是，对协议效力或内容的法律判断并不等同于对证据适用合法性的判断。也就是说，即使协议无效，仍然可以用来证明协议当事人曾经‘出轨’的具体事实。因此，证据具有合法性。

第二，非法证据的排除。

实践中处理民事诉讼过程中，多数人主张的非法证据主要是指非法的取证方式，但具体指当事人因取证或形成证据的方式严重违法或严重侵害他人合法权益，导致以这种方式形成或获得的证据不作为认定案件事实的依据。

从1995年3月6日最高法院向河北省高级法院发出的《最高人民法院关于未经对方当事人同意私自录制其谈话取得的资料不能作为证据使用的批复》(法复〔1995〕2号)(已失效)(以下简称“批复”)，到最高法院发出的《关于民事诉讼证据的若干规定》 (2001)(修订)，最后到2015年发出的《民诉解释》，结合实践经验。

未经允许进行录音和录像。

司法实践中，对于未经许可录音录像的证据，没有统一的判断标准。法院在私下认定录音录像证据时，一般有以下五点思考：(1)是否属于《证据规则》第68条或《民诉解释》第106条规定的应当排除的证据；(2)是否是对对方不诚实行为的补救；(三)是否侵犯当事人或者外人的合法权益；(4)该行为是当事人采取的诉讼以外的证据保全手段，不应排除；(五)不是侵犯他人合法权益或者违反法律禁止性规定取得的，可以作为认定案件事实的依据。根据相关案例，法院一般不排除原被告与被告谈话或录音的证据，但法院在法院调解或审判过程中不承认当事人的录音，这是得到确认的。

设置陷阱取证

通常，法院不予排除此类证据的理由包括以下五点：（1）被告的侵权行为并非因原告引诱而产生，因此原告取证行为并不妨碍被告承担侵权责任；（2）该取证办法未被法律所禁止；（3）是否有利于解决此类案件取证难问题，起到威慑和遏制侵权行为的作用；（4）取证行为实质上的正当性；（5）是否侵犯到被取证人的合法权益。

胁迫取证

所谓"胁迫取证"，是指民事行为的一方当事人，以将来要发生的损害或以直接施加损害相威胁，使对方产生恐惧并因此订立合同。

综合以上三种形式的归纳，民事证据非法性排除应综合取证手段、内容、场合、公序良俗等综合认定，对于违反禁止性规定的当然排除，对于未达到"严重"程度在证据合法性方面一般会得到认定。再结合王幼柏律师原创《离婚律师告诉你：离婚，怎么离？ 离婚诉讼，55问！ 女子4年8次起诉离婚未果，婚姻律师教你破解诉讼离婚难的问题 》中指导收集的证据，对于证据如何避免涉及"非法排除"的问题，笔者总结如下：